Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Часто задаваемые вопросы. Обеспечение гарантийных обязательств». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Обеспечение исполнения контракта — это тоже своего рода гарантия, которую поставщик предоставляет заказчику. Её цель — снижение возможных финансовых рисков, которым подвергается заказчик при некачественном исполнении договора поставщиком или отсутствия исполнения как такового.
Статья 469 ГК РФ указывает, что все поставляемые товары должны отвечать условиям, прописанным в договоре. Согласно ст. 470 ГК РФ, продукция обязана им соответствовать в течение определенного промежутка времени, на основании которого и устанавливаются гарантийные обязательства по государственному контракту.
Гарантия с одинаковым сроком действия (если в договоре не прописано иное) предоставляется не только непосредственно на товар, но также и на все его комплектующие. ГО начинаются в тот момент, когда продукция будет передана заказчику. Длительность должна быть прописана в образце гарантии на товар. Этот срок может быть прерван на определенное количество времени, если заказчик доказал, что в данный период он не мог использовать продукцию. В соответствии с п. 5 ст. 477 ГК РФ, ответственность поставщика наступает при появлении недостатков или до принятия товара, или по причинам, возникшим до дня приемки.
Обратите особое внимание! В новой редакции ч. 4 ст. 33 44-ФЗ, вступившей в силу 01.05.2019, указано, что заказчик определяет условия ГО при необходимости.
Согласно данной статье, в понятие «гарантийные обязательства», помимо непосредственно гарантии качества, входят требования к ее:
- продолжительности;
- объему;
- гарантийному обслуживанию.
Статья допускает установление ГО заказчиком при необходимости. Это означает, что заказчик обязует поставщика обеспечить гарантию качества на весь период использования товаров, если у них установлен гарантийный срок эксплуатации.
Последняя редакция п. 1 ч. 13 ст. 34 предусматривает новое требование. Оно заключается во включении заказчиком в договор порядка и сроков предоставления гарантийных обязательств, если они были им установлены в закупке.
Изменения коснулись также Ч. 1 ст. 45. С 01.07.2019 гарантийные обязательства по контракту могут обеспечиваться банковской гарантией наряду с заявками и исполнением договоров.
Новая часть 7.1. статьи 94 говорит о том, что в случае установления заказчиком условий обеспечения ГО, документ о приемке товаров, услуг или выполненных работ будет подписан только после предоставления исполнителем обеспечения данных обязательств.
Новая редакция ч. 1 ст. 96 предписывает включение в проект договора извещение, документацию, приглашение к участию в закрытой закупке, информацию о том, что заказчик требует обеспечения ГО.
Гарантийные обязательства по муниципальному контракту так же, как и по государственному, вводятся в соответствии с 44-ФЗ следующим образом:
- Заказчик устанавливает ГО не всегда, а лишь при необходимости, которую определяет специфика объекта закупки. Исключения из этого правила, как, например, закупка оборудования и машин, также указаны в данном нормативном акте.
- В случае установления ГО заказчик обязан требовать, чтобы они были обеспечены. Порядок предоставления обеспечения необходимо отразить в закупочной документации.
- Заказчик не должен подписывать акты-приемки при отсутствии обеспечения ГО.
Как и когда возвращают гарантийное обеспечение по 44-ФЗ
Подробнее опишем, как поставщик может выполнить требование заказчика и как долго будет действовать гарантия в каждом случае.
Способ 1 — перевод средств на счёт заказчика. Переведённые средства замораживаются и возвращаются на счёт максимум в течение 30 дней с момента окончания исполнения обязательств. А если закупка проводилась для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, то заказчик должен вернуть деньги в течение 15 дней.
Способ 2 — использование независимой гарантии. Поставщик может воспользоваться независимой гарантией, тогда ему не придётся вносить собственные средства. Срок гарантии обязательно должен превышать срок исполнения гарантийных обязательств, установленный договором, не менее, чем на один месяц.
Отличительные особенности обеспечения гарантийных обязательств от обеспечения исполнения контракта
Помимо тех отличительных особенностей, которые были указаны выше, следует отдельно выделить еще две:
1) Требование об обеспечении гарантийных обязательств может быть установлено заказчиком даже в тех случаях, когда предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется. Например, при закупке компьютерного оборудования способом запроса котировок в электронной форме заказчик вправе не установить требование об обеспечении исполнении контракта (ч. 1 ст. 96 Закона № 44-ФЗ), но вправе установить требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств, т.к. при закупках оборудования обязан определить требования к гарантийным обязательствам в техническом задании.
2) От предоставления обеспечения гарантийных обязательств не освобождаются казенные учреждения и СМП (ч.ч. 8 и 8.1. ст. 96 Закона № 44-ФЗ).
Гарантийные обязательства Подрядчика в рамках исполнения договоров строительного подряда
Исполнение Подрядчиком своих гарантийных обязательств предусматривается, как правило, отдельной главой договора строительного подряда. В данной главе прописывается как период гарантии, так и ключевые параметры исполнения Подрядчиком гарантийных обязательств.
Период гарантии (гарантийный срок) начинает свой отсчет с даты подписания сторонами актов, по форме КС-2, о сдаче-приемке выполненных работ. Как правило, он составляет несколько лет, при этом он может быть продлен, если таковая возможность предусмотрена договором.
Важно отметить то, что если договор строительного подряда исполнен, в части выполнения работ, то по гарантийным обязательствам он считается исполненным только по окончанию периода их действия.
Суть гарантий очевидна, исправление Подрядчиком недостатков, выявленных в течение гарантийного периода.
Параметры исполнения гарантийных обязательств предусматривают обязанность Подрядчика исправлять недостатки, выявленные в течение гарантийного периода.
Предусматривается порядок действий, по выявлению этих недостатков, их фиксации, обоснования того, что они возникли по вине Подрядчика, к примеру, вследствие ненадлежащего качества работ (этого нельзя было выявить при приемке выполненных работ), а также определения порядка действий сторон для устранения выявленных, надлежащим образом зафиксированных недостатков и/или дефектов.
При этом может быть назначена и проведена Экспертиза, для подтверждения, оценки и обоснования выявленных недостатков и/или дефектов, ее результаты (если она проведена надлежащим образом, с соблюдением соответствующих правил и норм) являются основанием для того, чтобы требовать от Подрядчика исправления недостатков, устранения дефектов, то есть исполнения Подрядчиком своих гарантийных обязательств.
Основные споры между Подрядчиком и Заказчиком, в рамках гарантийных обязательств, возникают именно из-за того, что нет ясности, имеется ли вина Подрядчика в выявленных недостатках и/или дефектах.
Усиливает позицию Заказчика содержимое главы договора строительного подряда, где прописываются параметры исполнения гарантийных обязательств.
Зачастую, в данной главе прописаны положения, неприемлемые для Подрядчика, в частности касающиеся того, что (по сути толкования пунктов) Подрядчик обязан устранять недостатки, исправлять дефекты, которые возникли не по вине Подрядчика, а по иным причинам.
- Таким образом, еще до подписания договора строительного подряда, необходимо детально анализировать главу по гарантийным обязательствам, и методом составления протоколов разногласий, обязывать иную сторону исключать или корректировать положения, которые могут привести к искажению сути исполнения гарантийных обязательств.
- Если договор уже подписан, исполнен, но возник «гарантийный случай», Подрядчику необходимо придерживаться определенных правил и принципов, что позволит Подрядчику обоснованно отказаться от работ (устранение недостатков и/или исправление дефектов), которые не могут быть классифицированы как гарантийные, так как прямой вины Подрядчика в выявленных недостатках и/или дефектах, не зафиксировано.
- Прежде всего, необходимо обязать Заказчика в письменном виде, обосновать, почему Заказчиком принято решение о том, что выявленные недостатки и/или дефекты возникли по вине Подрядчика.
- Необходимо также провести совместный осмотр объекта, то есть Подрядчик должен в письменном виде предложить Заказчику назначить представителя для надлежащей фиксации недостатков, их классификации, для оценки возможности, обоснованности и/или целесообразности их устранения, дабы, совместно с представителем Подрядчика, провести необходимые мероприятия, с выездом непосредственно на объект.
- Очевидно, что подписанный сторонами акт осмотра и выявления недостатков, является основанием для выполнения гарантийных работ.
Как правило, в результате совместного осмотра, исключаются из «гарантийных работ» те работы, которые Подрядчик проводить не обязан, т.к. его вины в выявленных недостатках нет. Более того, часть недостатков, якобы выявленных ранее, при совместном осмотре просто не подтверждается.
То есть совместный осмотр является основным принципом при работе с гарантийными обязательствам. Разумеется, значение необходимо придавать и дисциплине документооборота, обязательны ответные письма Заказчику, разъяснения по неприменимости гарантийных обязательств по тем или иным работам, то есть официальные документы Подрядчика, которые обосновывают его позицию.
- Важна также оперативность, своевременность реагирования, ведь главой по исполнению гарантийных обязательств, как правило, предусмотрено то, что если Подрядчик не исполняет обязательства, не выполняет «гарантийные работы», то Заказчик вправе эти работы поручить сторонней организации, с соотнесением расходов на Подрядчика.
- Очевидно также, что при грамотном и комплексном подходе, исполнение своих гарантийных обязательств, для Подрядчика исключит ситуацию, когда надо выполнять «гарантийные работы», по тем дефектам и/или недостаткам, в которых нет вины Подрядчика или которые даже не относятся к предмету договора.
- Вера Никулина, Юрист компании «U-Nika», г. Пермь
Требования к банковской гарантии для обеспечения гарантийных обязательств
Банковская гарантия обязательно должна соответствовать следующим условиям:
- Банк, выпустивший гарантию, попадает под критерии Постановления Правительства РФ от 12.04.2018 № 440. Минфин РФ регулярно публикует список таких кредитных организаций на своем сайте в разделе «Контрактная система». На 22.12.2019 число таких банков равно 207. Условие попадания в список – наличие у банка собственных средств в сумме более 300 млн руб. и соответствие кредитному рейтингу, указанному в Постановлении № 440. Требования к кредитному рейтингу ежегодно ужесточаются, а число банков-гарантов, работающих с участниками госзакупок, постепенно сокращается.
- Срок гарантии банка для ОГО равен сроку действия гарантии + 1 месяц.
- Текст гарантии включает все необходимые по 44-ФЗ пункты:
- Условие о безотзывности.
- Обязательства по договору, в том числе, гарантийные, которые покрываются гарантией.
- Сумма гарантии и точный период ее действия. Рекомендуется избегать расплывчатых фраз при обозначении срока действия гарантии. Например, «до фактического исполнения обязательств по договору». Есть риск, что банк откажет в выдаче гарантии.
- Ответственность банка-гаранта за несвоевременную выплату по гарантии (ежедневно начисляется неустойка 0,1% от суммы к уплате).
- Условие, при котором оплата по гарантии считается исполненной, — момент поступления денег на расчетный счет заказчика.
- Отлагательное условие. Должно быть прописано событие, когда гарантия начинает действовать.
- Список документов, направляемый гаранту для возмещения по гарантии. Перечень можно найти в Постановлении Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005.
- В тексте документа не должно быть указаний на то, что бенефициар обязан направить в банк решение суда, подтверждающее нарушения контракта поставщиком.
- Чтобы обеспечить гарантийные обязательства деньгами, нужно перечислить их на счет, который был указан в проекте контракта. Не ошибитесь! Если заказчик не увидит денег на нужном счету, он не подпишет контракт или акт приемки на товары, работы или услуги — в зависимости от того, на каком этапе вы переводите деньги для ОГО.
Фиксирование дефектов и предъявление претензии
В течение гарантийного срока по договору строительного подряда заказчик вправе требовать безвозмездного устранения обнаруженных недостатков. Учитывая специфику работ, в первую очередь необходимо надлежаще зафиксировать выявленные дефекты. Для этого можно составить акт в присутствии подрядчика. Документ должен быть подписан и согласован обеими сторонами.
Если исполнитель не согласен с тем, что недостатки возникли по его вине и уклоняется от подписания акта, необходимо произвести независимую экспертизу. Важно, чтобы в заключении специалистом была отмечена природа возникновения дефекта.
Когда обнаруженные недостатки зафиксированы, следует обратиться к подрядчику с претензией. В заявлении можно включить следующие требования:
- Исправить дефекты.
- Возместить расходы на устранение недостатков.
- Компенсировать убытки, возникшие вследствие невозможности использования объекта по назначению.
- Уменьшить стоимость работ и вернуть денежные средства в этой части.
Образцы и примеры досудебной претензии можно найти на сайте. Обращение составляется в свободной форме и может быть написано, как от руки, так и представлено в печатном виде, обязательно в двух экземплярах.
Иск при не исполнении гарантийных обязательств
Законодатель предусмотрел возможность решения вопросов данного типа в досудебном порядке. Обычно оно связано с направлением другой стороне претензии (в письменном виде). В данном заявлении необходимо указать на необходимость выполнить условия договора в установленный договором срок.
Если продавец товара или услуги не выполнит услугу и оставит претензию без внимания, у вас будет основание подать гражданский иск в суд первой инстанции. Наряду с компенсацией за неисполнение договора, вы можете попросить и неустойку за неполученную прибыль или моральный ущерб. Впрочем, чтобы не попасть в такую ситуацию, внимательно читайте договор, и тогда большинство проблем может исчезнуть автоматически.
В завершение отметим, что не менее актуально и то, как исчисляется гарантия на товары, которые вернулись к вам после наступления гарантийного случая. Во-первых, гарантийный срок на изделие должен быть продлен на срок ремонта или неисправности вещи. Во-вторых, при замене частей или элементов товара увеличивается общий гарантийный срок (до даты истечения гарантии на агрегат или комплектующее изделие).
Если продавец производит замену товара, то гарантия на новое изделие исчисляется заново.
В: Распространяется ли гарантия на товар, купленный на распродаже?
О: На изделие, приобретенное на распродаже, также распространяется действие гарантии. Исключение составляют только те товары, относительно которых потребитель был уведомлен о причине уценки письменно (например, запись в чеке/инструкции и пр.).
В: Где выполняется гарантийный ремонт техники?
О: Гарантийную технику ремонтируют в авторизованных сервисных центрах. Такие сервисы имеют специальную лицензию и проходят периодическую аттестацию. Свою деятельность они осуществляют на основании заключенного договора с изготовителем товара. При ремонте они должны: 1) использовать только оригинальные запчасти; 2) выполнять ремонтные работы по технологии.
В: Что будет, если гарантийный товар нельзя отремонтировать?
О: Если изделие не подлежит ремонту, продавец должен вернуть вам его полную стоимость.
В: Что делать, если торговая точка, в которой было куплено изделие исчезла и о ней нет никаких сведений?
О: Если продавец исчез (закрылся магазин/изменилось юрлицо) это не значит, что вы должны лишиться гарантии. При изменении организацией правовой формы, выясните, является ли она правопреемником предыдущей. Если нет и продавца невозможно найти, обращайтесь с претензией к изготовителю/импортеру. При получении отказа — обжалуйте в суд.
Можно ли отказаться от гарантии на строительной работы?
Подрядчики обязаны осуществлять свою работу в связи с информацией, которая приведена в технической документации. И сроки, указанные в первоначальном соглашении, должны соблюдаться неукоснительно.
Со стороны исполнителя должна быть дана гарантия по поводу качественного выполнения заказа, а так же возможности безопасной эксплуатации объекта, вне зависимости от его назначения и других особенностей.
Исполнители обязаны исправлять изъяны за свой счёт, если они были обнаружены уже после завершения всех работ, но до истечения максимального срока. Главное – чтобы заказчик сам доказал и показал, по каким причинам возникли те или иные проблемы. И кто стал виноватым в том, что недостатки вообще появились. Требование установлено п 4, 5 статьи 724 ГК РФ, а так же статьёй 756 ГК РФ.
Возможно лишь несколько ситуаций, в которых подрядчиков вообще освобождают от обязанностей.
В этих случаях они не восстанавливают ущерб за свой счёт:
- Когда закончился гарантийный период, установленный договором. Или максимальный пятилетний срок, указанный действующим законодательством.
- Если дефекты связаны с износом зданий в нормальном режиме. Или с тем, что данному воздействию подверглись определённые части объекта.
- При неправильной эксплуатации здания, несоблюдении стандартных правил.
- Если некачественно выполнен ремонт или другие работы, осуществлявшиеся силами самого заказчика.
Понятие гарантийного срока
Определение дается в 5 статье ЗоЗПП. В соответствии с ее положениями, под гарантийным сроком понимается право потребителя на ремонт вышедших из строя комплектующих в приобретенном им товаре (если они были обнаружены) за установленный период времени.
Потребитель может воспользоваться бесплатным ремонтом, если неполадки выявлены во время действия гарантии. Стоит отметить, что исправлять дефект обязывается производитель товара, а не торговые реализаторы. В соответствии с положениями статьи 19 ЗоЗПП отсчет гарантийного срока происходит со времени приобретения изделия.
- В случае если дата покупки товара не была зафиксирована, то гарантийный срок действует с момента изготовления (дата будет отражена в техническом паспорте).
- Если приобретенное изделие несет сезонный характер, то срок гарантии будет отчитываться не от даты продажи, а от времени наступления периода для использования, в котором данная вещь была взята.
- В случае если изделие было приобретено в интернете, то гарантийный срок начинает действовать с момента доставки покупателю.
- Если производитель не устанавливает гарантийный срок, то его имеет право поставить продавец.
Что делать, если ГС не установлен
Если гарантийный срок не установлен, покупатель может заявить свои требования, связанные с выявленными неисправностями товара, при условии что последние были обнаружены (п. 2 ст. 477 Кодекса):
- в разумный срок;
- в течение 2 лет с момента получения товара;
- в течение более длительного срока, если он установлен законом или соглашением.
В том случае, если товар доставлялся перевозчиком или направлялся почтовым отправлением, указанные сроки считаются с момента доставки товара в место назначения.
Продавец или производитель несут ответственность за недостатки товара, на который не уставлен ГС, если покупатель докажет, что они:
- появились до передачи товара покупателю;
- были вызваны причинами, возникшими до получения товара покупателем (п. 6 ст. 18 ЗоЗПП).
Гарантийные обязательства
Под гарантией качества подразумевается соответствие предметов договоров предъявляемым требованиям качества не только в момент исполнения договорных условий, но и, как правило, на протяжении определенного срока, в течении которого используется предметы договоров.
Положениями Гражданского кодекса РФ в некоторых случаях прямо предусмотрены обязательства по гарантии.
Статьями 470 и 477 предусмотрены обязательства поставщиков представлять покупателям товар, пригодный для использования на протяжении разумных сроков с момента исполнения договоров, но не больше 2-х лет, если иные условия не установлены законами или условиями договоров.
Стороны могут оговаривать дополнительную ответственность со стороны поставщика за передачу некачественной продукции помимо определенной по умолчанию законодательством. В этом, собственно, и заключается гарантийные обязательства поставщиков относительно качества передаваемых товаров.
Положения договоров, касающиеся гарантийных обязательств в большей части защищают интересы приобретателей или заказчиков, поскольку в случае обнаружения недостатков, возникших после исполнения договоров, обязанности по доказыванию невиновности поставщиков полностью возлагаются на последних.
Существует правовая позиция судов, при которой на исполнителя возлагается обязанность доказать лишь факт обнаружения недостатков после исполнения контракта. С этой точки зрения то, по чьей вине неисправности и повреждения возникли, не имеет юридических последствий.
Гарантийные обязательства являются довольно сложными и их согласование в договоре требует не меньшего внимания, нежели существенные условия. Полноценное согласования всех условий требует определения:
- гарантийного срока и порядка его расчета;
- объема обязательств по гарантии;
- порядков и сроков обслуживания по условиям гарантии;
В случае, если в договоре отсутствуют гарантийные обязательства, согласно ст. 475 и 477 ГК за приобретателем остается право предъявления требований, связанных с недостатками исполнения на протяжении 2-х лет с момента исполнения договора. При этом в данном случае обязательство по доказыванию своей невиновности в возникновении зафиксированных недостатков возлагается на приобретателя.